Es pot dirigir l’acció hipotecària contra els avalistes o fiadors solidaris?

1 març, 2016
Dret civil

De tots és conegut la difícil defensa de l’avalista quan el deutor principal no atén el pagament del deute, i tot i que mai hagués pensat versi immers en un procés d’execució veu en joc i certament en perill dels seus propis béns.

La nostra Llei d’Enjudiciament Civil estableix que la demanda executiva es dirigeixi enfront del deutor principal i igualment enfront del hipotecant no deutor i fins i tot enfront del tercer posseïdor dels béns hipotecats, sempre que aquest últim hagués acreditat al creditor l’adquisició d’aquests béns.

Per tant, són nombrosos els deutors no hipotecantes, avalistes o fiadors solidaris que han aportat una garantia personal i que són part directament executada: aquesta és una qüestió problemàtica i que ha estat discutida donant lloc a diferents opinions i resolucions controvertides sobre si aquests tercers estan o no legitimats per suportar una execució en contra seva.

És una qüestió polèmica i les resolucions dels nostres tribunals no han seguit un criteri unànime: podem parlar de dues posicions divergents, si ben una d’elles és la majoritària.

En primer lloc, i com a criteri minoritari, estan aquells que consideren que al no existir una normativa que exclogui de forma expressa als fiadors i avalistes en la demanda contra el deutor principal, cal concloure que la demanda executiva pot dirigir-se contra tots: deutor principal i fiadors.
D’altra banda, està la postura majoritària, que considera que en el procediment d’execució hipotecària solament pot demandar-se al deutor hipotecari i, si escau, a l’hipotecant no deutor o al tercer posseïdor dels béns hipotecats, segons estableix l’article 685 CC. Això segons la diferent naturalesa de les accions a exercitar. En el procés d’execució hipotecària s’està executant una acció real amb base en la hipoteca i el fiador, encara que pugui ser considerat deutor solidari, estaria subjecte a una acció personal però mai real. La nostra legislació processal no permet l’acumulació en un mateix procés d’una acció real i una personal i per tant en la demanda d’execució hipotecària no pot demandar-se inicialment al fiador.

A Domenech Delsors Advocats compartim la segona tesi i defensem la impossibilitat de dirigir l’acció hipotecària contra els fiadors, que entenem manquen de legitimació passiva en el procediment d’execució hipotecària en haver prestat una garantia personal.